企業(yè)所得稅法實施條例釋義（連載九十一）
???? 第一百一十三條 企業(yè)所得稅法第四十二條所稱預約定價安排，是指企業(yè)就其未來年度關聯(lián)交易的定價原則和計算方法，向稅務機關提出申請，與稅務機關按照獨立交易原則協(xié)商、確認后達成的協(xié)議。
[釋義]本條是對預約定價安排以及預約定價安排的基本程序作出的規(guī)定。
本條是對企業(yè)所得稅法第四十二條預約定價安排的進一步細化規(guī)定。企業(yè)所得稅法第四十一條規(guī)定的是稅務機關對轉讓定價行為事后調整應納稅額的方法，但是事后調整方法往往手續(xù)比較麻煩，成本較大，反避稅的工作無論是對納稅人還是對稅務機關機關來說，都是一項非常棘手的事情。隨著經濟全球化的發(fā)展，跨國公司資金、技術、人才和信息等生產資料在全球范圍內流動，跨國公司在全球范圍的利潤分自己也越來越受到各國稅務當局的關注，并引發(fā)各國稅務當局對跨國公司的轉讓定價稅務調整。由此，跨國納稅人不可避免地面臨著重復征稅和納稅調整的不確定性。為此企業(yè)所得稅法第四十二條規(guī)定，企業(yè)可以向稅務機關提出與其關聯(lián)方之間業(yè)務往來的定價原則和計算方法，稅務機關與企業(yè)協(xié)商、確認后，達成預約定價安排。這對保護納稅人的合法經營和稅務機關的依法征稅都有好處，越來越多的納稅人愿意作出預約定價安排。但是企業(yè)所得稅法沒有明確規(guī)定有關預約定價的內容、程序，本條正是對預約定價的有關內容予以明確。原《中華人民共和國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法實施細則》沒有關于預約定價安排的定義，本法不僅對此項新內容作了有益的補充，而且與《中華人民共和國稅收征收管理法實施細則》第五十三條“納稅人可以向主管稅務機關提出與其關聯(lián)企業(yè)之間業(yè)務往來的定價原則和計算方法，主管稅務機關審核、批準后，與納稅人預先約定有關定價事項，監(jiān)督納稅人執(zhí)行?！币约啊蛾P聯(lián)企業(yè)間業(yè)務往來預約定價實施規(guī)則》（試行）（國稅發(fā)（2004）18號）作了很好的銜接。本條的內容可以以下三個方面來理解：
一、預約定價安排的概念和類型預約定價安排，是為了節(jié)約對關聯(lián)方間業(yè)務往來轉讓定價稅收調整成本，納稅人與其關聯(lián)方在關聯(lián)交易發(fā)生之前，在平等、自愿、守信原則基礎上，向稅務機關提出申請，通過事先制定一系列合理的標準（包括關聯(lián)交易所適用的轉讓定價原則和計算方法等），經主管稅務機關確認后，據(jù)以確認企業(yè)與其關聯(lián)方間交易的應納稅所得或者確定合理的利潤率，來解決和確定未來一個固定時期內關聯(lián)交易的定價及相應的稅收問題，并免除事后稅務機關對定價調整的一項制度。這一制度是國際上為解決轉讓定價稅收管理而積極推行的一種管理制度，由美國最早開始實行，它突破了傳統(tǒng)的稅務機關對轉讓定價事后調查的模式，而變?yōu)槭虑按_認。由于稅務機關事后調查認定轉讓定價是否合理，是個十分復雜而艱難的過程，而且納稅人舉證困難而且成本高，導致征納雙方因此而產生較大矛盾。實行預約定價制度，一方面納稅人能預計其與關聯(lián)方進行交易的公平交易的范圍。另一方面，也減少稅務機關的事后調查，降低稅收成本。因此，納稅人比較易于接受這種事前審計和約定。從法律關系角度看，預約定價安排法律關系是指簽訂預約定價安排的企業(yè)與稅務機關在整個預約定價安排中形成的權利義務關系，它是約束稅企雙方的文書，包括雙方明確的限制條件以及法定的限制條件。本條中“未來年度”的實際期限取決于所涉及的行業(yè)、產品或者交易，根據(jù)現(xiàn)行的《關聯(lián)企業(yè)間業(yè)務往來預約定價實施規(guī)則》，一般為納稅人正式申請的次年起2至4年。
預約定價安排包括羊邊預約定價安排和雙邊或者多邊預約定價安排。羊邊預約定價安排是指在納稅人及其稅務管理部門之間簽訂的預約定價安排。雙邊或者多邊預約定價是跨國關聯(lián)交易的雙方納稅人，事先就同一跨國交易內容同時向關聯(lián)交易雙方或多方所在國的主管稅務機關提出關聯(lián)交易的定價原則和計算方法，兩國或多國主管稅務機關分別審核并共同確認后，同意雙方或多方納稅人據(jù)以確認該關聯(lián)交易的應納稅所得額或者確定合理的營業(yè)利潤區(qū)間的一種國際稅收管理方法。雙邊或者多邊預約定價安排，應按照我國政府對外簽訂的避免雙重征稅協(xié)定有關相互協(xié)商程序的規(guī)定執(zhí)行。
二、簽訂預約定價安排的有關程序預約定價安排實行的是自覺、自愿的機制。在根據(jù)納稅人的主動申請?zhí)岢龊炗嗩A約定價安排的過程中，稅務管理部門將分析納稅人建議采用的方法，研究納稅人提出的能表明公平定價的所有資料以及所有其他相關信息，并依此對納稅人提出的定價原則和計算方法進行審核分析和評估，形成審核評估報告。目前國家稅務總局已經對預約定價的具體操作作出詳細的規(guī)定，根據(jù)《國家稅務總局關于印發(fā)（關聯(lián)企業(yè)間業(yè)務往來預約定價實施規(guī)則（試行））的通知》（國稅發(fā)[2004]118號）的相關規(guī)定，預約定價一般包括五個步驟：預備會談、正式中請、審核評估、磋商、簽訂協(xié)議和監(jiān)控執(zhí)行。即首先由納稅人向稅務機關表達預約定價的意向，稅務機關就預約定價的可行性與納稅人進行會談，明確應當提交的相關資料，并形成預約定價意向書；會談后，雙方認為就預約定價問題可能達成一致意見的話，由納稅人正式向稅務機關遞交預約定價申請書，并附上相關資料；根據(jù)會晤情況和提交的相關資料，稅務機關進行審核評估，經過反復論證和磋商后與納稅人正式簽訂預約定價安排；預約定價安排簽訂后，稅務機關要對納稅人履行協(xié)議的情況進行監(jiān)控，要求納稅人按期報送預約定價安排執(zhí)行情況的年度報告，同時對納稅人執(zhí)行預約定價情況進行審核。
三、預約定價安排對征納雙方的影響一旦決定采用預約定價的形式，稅企之間達成協(xié)議，納稅人將得到稅務管理部門的批準，只要納稅人遵循事先約定的方法以及遵守預約定價安排的條款和條件，稅務機關將不會對其預約定價安排中的轉讓定價交易事項進行稅收調整。對稅務機關而言，通過達成預約定價安排，可以提高稅務當局的工作效率，縮短反避稅工作的調查審計時間。對于納稅人而言，通過達成預約定價安排，可以增加未來年度經營的確定性，避免雙重征稅。預約定價安排還可以大大減輕納稅人保留原始憑證和文件資料的負擔。納稅人與稅務部門簽訂預約定價安排以后，只需保存一些與合理的定價方法有關的原始憑證，與其他定價方法相關的文件資料并不一定要保留，而這些資料過去稅務部門在轉讓定價審查中往往要調閱，所以必須保存。同時，預約定價安排也可以使稅務機關以廉價的方式獲得納稅人的信息。預約定價安排可以使納稅人避免一些繁瑣的訴訟程序。如果沒有預約定價安排，納稅人的轉讓定價行為就很可能被主管稅務部門認定為不合理，從而使納稅人與稅務部門之間發(fā)生糾紛，而有了預約定價安排，納稅人只要不違反協(xié)議中的條款，其轉讓定價行為就是合理合法的。
在國際上預約定價制度已被證明是是比較有效的。自美國1991年正式頒布預約定價安排的實施辦法以來，澳大利亞、加拿大、荷蘭、德國、西班牙、比利時、日本、瑞士和法國等國紛紛按照美國的模式引進預約定價安排。英國、墨西哥等國雖然沒有頒布預約定價安排的國內法規(guī)，但也都在對外簽訂的雙重征稅協(xié)定中加進了一個非正式的預約定價安排。澳大利亞、日本、美國和加拿大還確立了雙邊和多邊預約定價安排的共同準則1995年經濟合作組織轉讓定價的指導報告中也將預約定價安排作為解決轉讓定價糾紛的一種具體途徑提了出來。報告建議在可能的情況下有關國家可以談簽雙邊或者多邊的預約定價安排。經濟合作組織19年《預約定價安排指南》也對達成預約定價安排的程序、方法作出了指導性規(guī)定。
預約定價安排被認為可以提供一種良好的環(huán)境，納稅人、稅務局可以相互合作，以確定納稅人的轉讓定價活動適用哪種轉讓定價方法；體現(xiàn)了對納稅人的尊重，強調了稅企雙方的平等與合作，突出稅務機關的服務意識，是國家行政機關權力本位向納稅人權利本位傾斜的的表現(xiàn)；預約定價安排的簽署過程還可以促進有關各方之間的信息交流，從而為轉讓定價問題找到一個合法的并切實可行的解決方案。在稅法原則的層面上，因為反避稅調整時所遵循的原則的是實質課稅原則，而預約定價強調稅法的確定性和可預測性，是比較符合稅收法定主義原則，因此預約定價是稅收法定主義占主導作用的一種制度。這是對避稅行為所遵循的原則的較大突破和改良，既，避免了納稅人對稅法的濫用，又一定程度保護了納稅人的權利，在一定程度上緩和了稅企雙方的傳統(tǒng)對立情緒，能在較高層次上體現(xiàn)公平與效率的統(tǒng)一。