解讀所便函[2010]5號：自然人轉(zhuǎn)讓股權激勵期權和股權激勵限售股個稅政策存在差異
???? 國稅總局日前印發(fā)了《限售股個人所得稅政策解讀稿》，其中明確，對上市公司實施股權激勵給予員工的股權激勵限售股，現(xiàn)行個人所得稅政策規(guī)定其屬于“工資、薪金所得”，并明確規(guī)定了征稅辦法，轉(zhuǎn)讓這部分限售股暫免征稅。股權激勵的稅務處理方法又一次引起人們的關注。尤其是股權激勵過程中，個人所得稅處理，又成為討論的焦點。筆者對自然人轉(zhuǎn)讓股權激勵期權和股權激勵限售股的個人所得稅進行了總結(jié)，供納稅人參考。
股權激勵限售股轉(zhuǎn)讓暫免征收個人所得稅
納稅人取得股權激勵限售股后，發(fā)生轉(zhuǎn)讓行為，根據(jù)財稅[2005]35號第二條第三款規(guī)定：員工將行權后的股票再轉(zhuǎn)讓時獲得的高于購買日公平市場價的差額，是因個人在證券二級市場上轉(zhuǎn)讓股票等有價證券而獲得的所得，應按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”適用的征免規(guī)定計算繳納個人所得稅。
財稅[2005]35號第四條第二款規(guī)定：轉(zhuǎn)讓股票取得所得的稅款計算。對于員工轉(zhuǎn)讓股票等有價證券取得的所得，應按現(xiàn)行稅法和政策規(guī)定征免個人所得稅。即：個人將行權后的境內(nèi)上市公司股票再行轉(zhuǎn)讓而取得的所得，暫不征收個人所得稅；個人轉(zhuǎn)讓境外上市公司的股票而取得的所得，應按稅法的規(guī)定計算應納稅所得額和應納稅額，依法繳納稅款。
股權激勵期權轉(zhuǎn)讓不一定免稅
在股權激勵過程中，如果轉(zhuǎn)讓股權激勵期權，是否與轉(zhuǎn)讓股權激勵限售股一樣享受免稅待遇呢。
納稅人行權前轉(zhuǎn)讓股票期權，根據(jù)（財稅[2005]35號）第二條中規(guī)定：特殊情況下，員工在行權日之前將股票期權轉(zhuǎn)讓的，以股票期權的轉(zhuǎn)讓凈收入，作為工資薪金所得征收個人所得稅。
但《國家稅務總局關于個人股票期權所得繳納個人所得稅有關問題的補充通知》（國稅函[2006]902號）第六條第二款規(guī)定：員工取得上述可公開交易的股票期權后，轉(zhuǎn)讓該股票期權所取得的所得，屬于財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，按財稅[2005]35號第四條第（二）項規(guī)定進行稅務處理，也享受暫免待遇。
行權前轉(zhuǎn)讓股票期權，財稅[2005]35號定性為工資薪金所得，《國稅函[2006]902號》定性為財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，兩者的定性是否存在矛盾。
筆者認為國稅函[2006]902號第六條所提到的期權轉(zhuǎn)讓其實是一種非常特殊的情況，即被授予的是當即可公開交易、自由轉(zhuǎn)讓的期權，因為這就相當于給了員工一筆立馬可以落袋為安的經(jīng)濟利益，和傳統(tǒng)期權純粹的遠期激勵有點差異。所以員工一旦拿到這種期權（而不是行權日）就必須按“工資薪金”課稅；然后再行轉(zhuǎn)讓期權則按“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓”課稅。
而財稅[2005]35號發(fā)文先于國稅函[2006]902號，筆者覺得當時未考慮上述特殊情況，該文件所提及的期權轉(zhuǎn)讓按“工資薪金”征稅，應該是指員工之前還沒有被征過“工資薪金”個人所得稅的情形——也就是比較傳統(tǒng)的期權計劃。
是否可以這樣認為：國稅函[2006]902特指的是可公開交易的股票期權，而財稅[2005]35號第二條中并沒有特殊指明，是否可以理解非可公開交易的股票期權。因此，可公開交易的股票期權轉(zhuǎn)讓，屬于財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得。
因此，行權前轉(zhuǎn)讓股票期權的稅務處理根據(jù)期權性質(zhì)不同分為以下兩類：
（一）轉(zhuǎn)讓非可公開交易的股票期權以股票期權的轉(zhuǎn)讓凈收入（每股股票期權轉(zhuǎn)讓價格-員工取得該股票期權支付的每股施權價-相關稅費），作為工資薪金所得征收個人所得稅。
?。ǘ?轉(zhuǎn)讓可公開交易的股票期權以股票期權的轉(zhuǎn)讓凈收入，按財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，暫不征收個人所得稅；